杨晓林家事律师介绍

按语：在婚姻家庭案件的代理和接待咨询中，有时会涉及当事人或对方当事人重婚的情形。在此种情况下，受害人是否有处分诉权（包括选择被告）并与重婚人达成和解的权利，法院是否会严格按照被害人不告不理的原则进行审理，归根结底是对我国刑事自诉制度的解读。本文在此基础上，对上述问题予以回应。

 

 

一、刑事追诉权的世界发展趋势及我国的行使模式

 

刑事追诉权的具体行使，不外乎按以下两种方式：一种是国家垄断主义，即刑事案件全部要由专门机关进行侦查后，再由检察机关向法院提起公诉，不允许私人自诉，以美国、日本、法国等为代表；另一种是公诉兼自诉制，即大部分的刑事案件都要由检察机关代表国家提起公诉，对部分案件则允许公民个人提起自诉，包括英国、德国、俄罗斯在内的大多数国家都采取这种方式。在刑事诉讼产生的初期阶段，受当时生产力极端低下的初级生产关系的制约和原始氏族社会解决纠纷的传统方式的影响,对犯罪的追诉主要实行自诉的方式来进行。然而，随着国家机器的逐步发达与壮大，以公诉为表现形式的国家追诉制度便逐步得以确立并随之在刑事追诉制度中占据主导地位。这不仅因为国家追诉相对于私人追诉而言更为有效，而且因为人们逐渐认识到犯罪本身所侵害的不仅仅是受害人个人的利益。

与私人追诉相比，国家追诉的优势是非常明显的。首先，国家追诉系以国家司法资源的投入为基础，以国家强制力为后盾，从而能够保障追诉活动获得更高的成功率，更能达到预期的追诉目标；其次，国家追诉由具体利害关系人之外的国家来代替进行，可以克服因个人情感因素或个人能力有限等原因而造成的有罪不究，放纵犯罪的现象；再次，国家追诉标准的同一性以及国家权力之间的合理制衡，更能保障刑事案件得到最终的公正处理，从而使正义得以实现。正因为如此，如同古代弹劾式的刑事诉讼制度必然发展为今天控辩式的刑事诉讼制度一样，刑事追诉权的行使方式由私人追诉主义过渡到国家追诉主义，并为当今的世界各国所普遍采用，是起诉制度长期发展演进的必然结果，自诉权与自诉制度在现代社会逐渐衰微已成为一个不争之事实。

     当然，国家垄断主义的追诉形式也有其自身的一些缺陷：一方面过于强调司法的一般性而忽视被害人及个案方面的特殊性，可能造成司法与民众意愿的脱节，进而导致行使追诉权时背离被害人以及普通市民的心理情感；另一方面国家“事无巨细”地包揽追诉，不仅不可避免地会增加国家司法资源的负担，而且将影响国家司法效率的提高。基于此，对一些主要是侵犯了受害人个人的利益而对国家整体利益威胁不大的案件，适当地尊重受害人自己的选择，授权受害人自身通过直接起诉的方式以实现其诉求目的不失为一种明智的选择。因此，自诉以其具有一些不能为公诉所完全取代的特性，在刑事诉讼中的一定范围内长期存在具有现实的合理性与正当性。这也正是目前世界上大多数国家在实行公诉为主的前提下，尚保留一定范围的自诉作为其必要补充的原因所在。

 

 然而，无论如何，现代公诉兼自诉制的基本特点是公诉占据明显的主导地位，自诉只是公诉的必要补充。在实行公诉兼自诉制的绝大多数国家里，自诉案件的范围都被进行了严格的限定：一般都只适用于涉及公民人格、名誉、健康、财产等个人权益方面的情节较为轻微，危害不大的案件。

 

    我国亦采公诉兼自诉制。由于在公诉兼自诉的模式下，公诉与自诉的关系实际上表现为一种普遍与特殊的关系，因而两者关系的内容主要取决于自诉制度的具体设计。我国目前的自诉制度主要由《刑法》和《刑事诉讼法》及相关司法解释加以规定，具体如下：

    根据《刑事诉讼法》第170条及六机关《决定》、《最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》的规定，自诉案件包括：
   

（一）告诉才处理的案件
     

         1、侮辱、诽谤案（刑法第246规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；
       

         2、暴力干涉婚姻自由案（刑法第257条第一款规定的）；
  

         3、虐待案（刑法第260条第一款规定的）
  

         4、侵占案（刑法第270条规定的）。
  

（二） 被害人有证据证明的轻微刑事案件
    

     1、 故意伤害罪（《刑法》第234第一款）
 

     2、 非法侵入住宅案（《刑法》第245条）
   

     3、 侵犯通信自由案（《刑法》第252条）

     4、 重婚案（《刑法》第258条）
    

     5、 遗弃案（《刑法》第261条）
   

     6、 生产、销售伪劣商品案
    

     7、 侵犯知识产权案
   

     8、 对被告可能判处3年以下有期徒刑的案件
   

  （三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身，财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。

《最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》
：

第一条 刑事自诉案件是指刑法规定的告诉才处理和其他不需要进行侦查，由人民法院直接受理的轻微刑事案件。

第二条 人民法院受理下列刑事自诉案件：

     （一）刑法第一百三十四条第一款中有原告和被告，明显属于轻伤害，因果关系清楚，不需要进行侦查的伤害案；

     （二）刑法第一百四十五条中告诉才处理并且不需要侦查的侮辱、诽谤案；
    （三）刑法第一百七十九条第一款暴力干涉婚姻自由案；

     （四）刑法第一百八十条重婚案，但人民检察院提起公诉的除外；

     （五）刑法第一百八十一条破坏现役军人婚姻案；

     （六）刑法第一百八十二条第一款虐待案；

     （七）刑法第一百八十三条遗弃案；

     （八）法律规定由人民法院直接受理的其他刑事案件。

 

二、我国自诉制度设计的特点

 

     从以上规定中不难看出，虽然我国也采用公诉兼自诉的刑事追诉制度，但现行的刑事自诉案件的范围是十分宽泛的，首先包括告诉才处理的案件，也称为纯粹的自诉案件或完全的自诉案件，更充分地体现了自诉案件的如下典型特征：1、由被害人或者他的法定代理人直接到人民法院起诉，而不是由检察机关提起公诉。2、在法院审理过程中，适用调解，原告在法院判决前可以同被告人自行和解，也可以撤回起诉。3、被告人在自诉案件审理过程中可以提出反诉。所谓反诉，就是被告人作为被害人控告自诉人犯有与本案有联系的犯罪行为，要求人民法院进行审判。4、自诉人对一审判决不服（无论是作为被害人还是作为他的法定代理人），有权向上级人民法院提出上诉。对已经生效的判决或者裁定不服，有权提出申诉。所以，这种情形下的自诉更充分地体现了被害人处分诉权的自由意志，更接近于自诉与民事诉讼相衔接的制度设计。

     第二类自诉案件，是被害人有证据证明的轻微刑事案件，也称为可选择的自诉案件。所谓被害人有证据证明的轻微刑事案件，是指我国刑法第二百三十四条第一款的“轻伤害案”、第二百四十五条的“非法侵入住宅案”、第二百五十二条“侵犯通信自由案”、第二百五十八条的“重婚案”、第二百六十一条的“遗弃案”和刑法分则第三章第一节规定的“生产、销售伪劣商品案（严重危害社会秩序和国家利益的除外）、第三章第七节规定的”侵犯知识产权案（严重危害社会秩序和国家利益的除外）“及属于刑法分则第四章、第五章规定的对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件。上列八种刑事案件往往情节轻微、因果关系清楚，有明确的自诉人和被告人、不需要采取侦查手段就可以调查清楚的，被害人向人民法院提起控诉的，人民法院应当依法受理。对于其中证据不足需要采取侦查手段才能查清案件事实的，或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的，应当移送公安机关立案侦查。

由此可见，这类案件为自诉案件有两个前提：一是罪行轻微，否则，人民法院发现对被告人可能判处三年以上刑罚的，就应当直接移送公安机关立案侦查，即转为公诉案件；二是被害人有证据证明，即不需要侦查机关进行侦查，从节约司法资源的角度进行设计。反之，如果人民法院发现“证据不足需要采取侦查手段才能查清案件事实的”，同样要移送公安机关立案侦查，而不是简单地“驳回起诉”，也就是说被害人不是简单地承担举证不能的责任。而且，在司法实践中，上述案件发生后，被害人几乎都是向公安机关提出控告，很少直接向法院起诉。

 

故而，在“被害人有证据证明的轻微刑事案件”中，与其说被害人处于诉讼当事人（原告）的地位，不如说其真正的地位应该是案件的“控告人”更为合适。

因为此类案件一旦启动诉讼程序，以后的进程，及如撤诉权、和解权、反诉权等权利的行使就由不得被害人的自由选择了，人民法院有权根据案件需要将其转为公诉案件，一旦进入公诉程序，被害人的诉讼主体地位也就相应退居为证人地位了（当然还可以作为附带民事诉讼中的原告）。

    第三类是公诉转自诉案件，即被害人有证据证明被告人侵犯自已人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究书面决定的案件，不是典型的自诉案件，而是为了解决人民群众告状难，而由公诉案件转化为自诉案件。这类案件与前两类自诉案件相比，有其显著的特征：（一）不需要侦查，被害人向人民法院直接起诉的案件只能是不需要进行侦查且有证据证明犯罪行为的案件。倘若是需要侦查才能查明事实的，被害人只能向公安机关或检察机关投诉，寻求法律保护，而不能直接向人民法院起诉。（二）案件的性质、范围仅限于与公民的人身、财产权利相关，不能随意扩大。（三）被害人起诉的时间和条件受到限制。被害人的人身财产权利受到侵犯时，只能在公安机关或人民检察院已经作出不予追究的书面决定之后方可向人民法院提出控诉，人民法院也只有在具备这一条件的情况下受理案件。（四）此类案件即有公诉案件的性质，又有自诉案件的特征，不一定是轻微的刑事案件。可能是罪行较轻的案件，也可能是罪行较重的案件。就连故意杀人、抢劫等严重刑事犯罪也可能成为自诉案件，与一般概念的自诉案件是轻微刑事案件的观念不同了。（五）不适用调解程序。

三、重婚罪属于可选择的自诉案件

1、重婚罪的概念

重婚罪，是指有配偶而又与他人结婚，或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。

2、重婚罪的构成

（1）犯罪主体分为两种人：一是重婚者，即已有配偶并且没有解除婚姻关系又与他人结婚的人。二是相婚者，即明知对方有配偶而与之结婚的人。

（2）犯罪客体是合法的婚姻关系。

（3）犯罪主观要件是故意。

（4）犯罪客观要件是有配偶而重婚或者明知他人有配偶而与之结婚。包括事实上的重婚，即有配偶的人与他人以夫妻名义同居生活，或者明知他人有配偶而与之以夫妻名义同居生活。

 

从前述《刑法》、《刑事诉讼法》及其司法解释的相关规定中可以看出，在我国的自诉制度设计中，重婚罪属于“被害人有证据证明的轻微刑事案件”，也就是可选择的自诉案件，并非完全意义上的自诉案件。被害人的地位更接近于公诉案件的控告人而非真正意义上的自诉人，案件随时可能转化为公诉案件。因此，被害人无权自由选择被告（是重婚者还是相婚者），不能自行和解，不能自行撤诉。

 

参考资料：

1、陈卫东主编：《刑事诉讼法》，中国人民大学出版社，2004 年9 月版

2、顾培东著：《社会冲突与诉讼机制》，法律出版社2004 年6 月修订版

3、罗智勇《对我国公诉与自诉关系的理性思考 》

4、吴卫军《我国刑事自诉制度的反思与重构》，载《河北大学学报》(哲学社会科学版) 2004  年第4 期

5、张明凯：《刑法学》，高等教育出版社，2003年第二版